Lei - Law

Iustitia (" Senhora Justiça ") é uma personificação simbólica do poder coercitivo de um tribunal : uma espada que representa a autoridade do Estado, uma balança que representa um padrão objetivo e uma venda que indica que a justiça deve ser imparcial.

A lei é a legislação criada e aplicada por meio de instituições sociais ou governamentais para regular o comportamento, sendo sua definição precisa uma questão de debate de longa data. Tem sido descrito de várias maneiras como uma ciência e a arte da justiça. As leis aplicadas pelo Estado podem ser feitas por um grupo legislativo ou por um único legislador, resultando em estatutos ; pelo executivo por meio de decretos e regulamentos ; ou estabelecido por juízes por meio de precedente , geralmente em jurisdições de common law . Os indivíduos privados podem criar contratos juridicamente vinculativos , incluindo acordos de arbitragem que adotam formas alternativas de resolução de disputas para litígios judiciais padrão. A própria criação das leis pode ser influenciada por uma constituição , escrita ou tácita, e pelos direitos nela codificados. A lei molda a política , a economia , a história e a sociedade de várias maneiras e serve como mediadora das relações entre as pessoas.

Os sistemas jurídicos variam entre os países, com suas diferenças analisadas no direito comparado . Em jurisdições de direito civil , uma legislatura ou outro órgão central codifica e consolida a lei. Em sistemas de common law , os juízes elaboram jurisprudência vinculativa por meio de precedentes , embora às vezes isso possa ser anulado por um tribunal superior ou pelo legislativo. Historicamente, a lei religiosa influenciou assuntos seculares e ainda é usada em algumas comunidades religiosas. A lei da Sharia com base nos princípios islâmicos é usada como sistema legal primário em vários países, incluindo o Irã e a Arábia Saudita .

O escopo da lei pode ser dividido em dois domínios. O direito público diz respeito ao governo e à sociedade, incluindo o direito constitucional , o direito administrativo e o direito penal . O direito privado lida com disputas legais entre indivíduos e / ou organizações em áreas como contratos , propriedade , delitos / delitos e direito comercial . Essa distinção é mais forte em países de direito civil , particularmente aqueles com um sistema separado de tribunais administrativos ; em contraste, a divisão do direito público-privado é menos pronunciada nas jurisdições do direito consuetudinário .

O direito fornece uma fonte de investigação acadêmica em história do direito , filosofia , análise econômica e sociologia . A lei também levanta questões importantes e complexas relativas à igualdade, imparcialidade e justiça .

Filosofia do direito

Mas o que é, afinal, uma lei? [...] Quando digo que o objeto das leis é sempre geral, quero dizer que a lei considera os sujeitos em massa e as ações em abstrato, e nunca uma determinada pessoa ou ação. [...] Nessa visão, vemos imediatamente que não se pode mais perguntar de quem é a tarefa de fazer leis, uma vez que são atos da vontade geral ; nem se o príncipe está acima da lei, visto que é membro do Estado; nem se a lei pode ser injusta, visto que ninguém é injusto consigo mesmo; nem como podemos ser livres e sujeitos às leis, uma vez que elas são apenas registros de nossas vontades.

Jean-Jacques Rousseau, O Contrato Social , II, 6.

A filosofia do direito é comumente conhecida como jurisprudência. A jurisprudência normativa pergunta "o que deveria ser o direito?", Enquanto a jurisprudência analítica pergunta "o que é o direito?"

Escultura "A Lei" no interior do Palácio Presidencial em Helsinque , Finlândia

Jurisprudência Analítica

Houve várias tentativas de produzir "uma definição de lei universalmente aceitável". Em 1972, o Barão Hampstead sugeriu que tal definição não poderia ser produzida. McCoubrey e White disseram que a pergunta "o que é lei?" não tem uma resposta simples. Glanville Williams disse que o significado da palavra "lei" depende do contexto em que essa palavra é usada. Ele disse que, por exemplo, " direito consuetudinário antigo " e " lei municipal " eram contextos em que a palavra "lei" tinha dois significados diferentes e irreconciliáveis. Thurman Arnold disse que é óbvio que é impossível definir a palavra "lei" e que também é igualmente óbvio que a luta para definir essa palavra nunca deve ser abandonada. É possível considerar que não há necessidade de definir a palavra "lei" (por exemplo, "vamos esquecer as generalidades e ir direto aos casos ").

Uma definição é que a lei é um sistema de regras e diretrizes que são aplicadas por meio de instituições sociais para governar o comportamento. Em The Concept of Law, Hart argumentou que a lei é um "sistema de regras"; Austin disse que a lei era "o comando de um soberano, respaldado pela ameaça de uma sanção"; Dworkin descreve o direito como um "conceito interpretativo" para alcançar a justiça em seu texto intitulado Law's Empire ; e Raz argumenta que a lei é uma "autoridade" para mediar os interesses das pessoas. Holmes disse: "As profecias sobre o que os tribunais farão de fato, e nada mais pretensioso, é o que quero dizer com a lei." Em seu Tratado sobre a Lei, Aquino argumenta que a lei é uma ordem racional das coisas que dizem respeito ao bem comum que é promulgada por quem quer que esteja encarregado de cuidar da comunidade. Essa definição tem elementos positivistas e naturalistas.

Conexão com moralidade e justiça

As definições da lei freqüentemente levantam a questão de até que ponto a lei incorpora a moralidade. A resposta utilitarista de John Austin foi que a lei é "ordens, respaldadas por ameaças de sanções, de um soberano, a quem as pessoas têm o hábito de obedecer". Os advogados naturais do outro lado, como Jean-Jacques Rousseau , argumentam que a lei reflete essencialmente leis morais e imutáveis ​​da natureza. O conceito de "lei natural" emergiu na filosofia grega antiga simultaneamente e em conexão com a noção de justiça, e reentrou na corrente principal da cultura ocidental por meio dos escritos de Tomás de Aquino , notadamente seu Tratado de Direito .

Depois de terminar as duas primeiras partes do seu livro Splendeurs et misères des courtisanes , que pretendia ser o fim de toda a obra, Honoré de Balzac visitou a Conciergerie . Depois disso, ele decidiu adicionar uma terceira parte, finalmente chamada Où mènent les mauvais chemins ( Os fins dos caminhos do mal ), inteiramente dedicada a descrever as condições na prisão. Nesta terceira parte, ele afirma:

A lei é boa, é necessária, sua execução é pobre e as maneiras julgam as leis com base na maneira como são executadas.

Hugo Grotius , o fundador de um sistema puramente racionalista de lei natural, argumentou que a lei surge tanto de um impulso social - como Aristóteles indicou - quanto da razão. Immanuel Kant acreditava que um imperativo moral exige que as leis "sejam escolhidas como se fossem leis universais da natureza". Jeremy Bentham e seu aluno Austin, seguindo David Hume , acreditavam que isso combinava o problema "é" e "deveria ser" . Bentham e Austin defenderam o positivismo da lei ; que a lei real é inteiramente separada da "moralidade". Kant também foi criticado por Friedrich Nietzsche , que rejeitou o princípio da igualdade e acreditava que a lei emana da vontade de poder e não pode ser rotulada como "moral" ou "imoral".

Em 1934, o filósofo austríaco Hans Kelsen deu continuidade à tradição positivista em seu livro a Teoria Pura do Direito . Kelsen acreditava que, embora a lei seja separada da moralidade, é dotada de "normatividade", o que significa que devemos obedecê-la. Embora as leis sejam afirmações positivas do tipo "é" (por exemplo, a multa por fazer ré em uma rodovia é de € 500); a lei nos diz o que "devemos" fazer. Assim, cada sistema jurídico pode ter a hipótese de ter uma norma básica ( Grundnorm ) nos instruindo a obedecer. O principal oponente de Kelsen, Carl Schmitt , rejeitou tanto o positivismo quanto a ideia do império da lei porque não aceitava a primazia dos princípios normativos abstratos sobre as posições e decisões políticas concretas. Portanto, Schmitt defendeu uma jurisprudência de exceção ( estado de emergência ), que negava que as normas jurídicas pudessem abranger toda a experiência política.

As teorias utilitaristas de Bentham permaneceram dominantes no direito até o século XX.

Mais tarde, no século 20, HLA Hart atacou Austin por suas simplificações e Kelsen por suas ficções em The Concept of Law . Hart argumentou que a lei é um sistema de regras, dividido em primárias (regras de conduta) e secundárias (regras dirigidas a funcionários para administrar regras primárias). As regras secundárias são ainda divididas em regras de adjudicação (para resolver disputas legais), regras de mudança (permitindo que as leis sejam alteradas) e a regra de reconhecimento (permitindo que as leis sejam identificadas como válidas). Dois dos alunos de Hart continuaram o debate: Em seu livro Law's Empire , Ronald Dworkin atacou Hart e os positivistas por sua recusa em tratar a lei como uma questão moral. Dworkin argumenta que o direito é um " conceito interpretativo ", que exige que os juízes encontrem a solução mais adequada e justa para uma disputa judicial, dadas as suas tradições constitucionais. Joseph Raz , por outro lado, defendeu a perspectiva positivista e criticou a abordagem da "tese social suave" de Hart em The Authority of Law . Raz argumenta que a lei é autoridade, identificável puramente por meio de fontes sociais e sem referência ao raciocínio moral. Em sua opinião, qualquer categorização de regras além de seu papel como instrumentos autorizados na mediação é melhor deixar para a sociologia , ao invés da jurisprudência.

História

Ao rei Hammurabi é revelado o código de leis do deus sol da Mesopotâmia Shamash , também reverenciado como o deus da justiça.

A história do direito está intimamente ligada ao desenvolvimento da civilização . A lei egípcia antiga , que data de 3000 aC, era baseada no conceito de Ma'at e caracterizada pela tradição, discurso retórico , igualdade social e imparcialidade. No século 22 aC, o antigo governante sumério Ur-Nammu formulou o primeiro código de leis , que consistia em declarações casuísticas ("se ... então ..."). Por volta de 1760 aC, o rei Hamurabi desenvolveu ainda mais a lei babilônica , codificando-a e inscrevendo-a em pedra. Hammurabi colocou várias cópias de seu código de leis em todo o reino da Babilônia como estelas , para o público inteiro ver; isto ficou conhecido como Codex Hammurabi . A cópia mais intacta dessas estelas foi descoberta no século 19 pelos assiriólogos britânicos e, desde então, foi totalmente transliterada e traduzida para várias línguas, incluindo inglês, italiano, alemão e francês.

O Antigo Testamento remonta a 1280 aC e assume a forma de imperativos morais como recomendações para uma boa sociedade. A pequena cidade-estado grega , a antiga Atenas , de cerca do século 8 aC foi a primeira sociedade a se basear na ampla inclusão de seus cidadãos, excluindo as mulheres e a classe escrava . No entanto, Atenas não tinha ciência jurídica ou uma única palavra para "lei", baseando-se na distinção tripla entre a lei divina ( thémis ), o decreto humano ( nomos ) e o costume ( díkē ). Ainda assim, a lei da Grécia Antiga continha grandes inovações constitucionais no desenvolvimento da democracia .

O direito romano foi fortemente influenciado pela filosofia grega, mas suas regras detalhadas foram desenvolvidas por juristas profissionais e eram altamente sofisticadas. Ao longo dos séculos entre a ascensão e queda do Império Romano , a lei foi adaptado para lidar com a mudança situações sociais e grande codificação submetidos sob Teodósio II e Justiniano I . Embora os códigos tenham sido substituídos por costumes e jurisprudência durante a Idade Média , o direito romano foi redescoberto por volta do século 11, quando os juristas medievais começaram a pesquisar os códigos romanos e a adaptar seus conceitos ao direito canônico , dando origem ao jus commune . Máximas legais latinas (chamadas brocards ) foram compiladas para orientação. Na Inglaterra medieval, as cortes reais desenvolveram um conjunto de precedentes que mais tarde se tornou a lei comum . Um comerciante jurídico em toda a Europa foi formado para que os comerciantes pudessem negociar com padrões comuns de prática, em vez de com as muitas facetas fragmentadas das leis locais. The Law Merchant, um precursor do direito comercial moderno, enfatizou a liberdade de contrato e a alienabilidade da propriedade. À medida que o nacionalismo cresceu nos séculos 18 e 19, o Law Merchant foi incorporado às leis locais dos países sob novos códigos civis. Os códigos napoleônico e alemão tornaram-se os mais influentes. Em contraste com o direito consuetudinário inglês, que consiste em enormes tomos de jurisprudência, os códigos em livros pequenos são fáceis de exportar e de serem aplicados pelos juízes. No entanto, hoje há sinais de que o direito civil e o direito consuetudinário estão convergindo. O direito da UE está codificado em tratados, mas desenvolve-se através de precedentes de facto estabelecidos pelo Tribunal de Justiça Europeu .

A Constituição da Índia é a mais longa constituição escrita para um país, contendo 444 artigos, 12 tabelas, várias emendas e 117.369 palavras.

A Índia e a China antigas representam tradições jurídicas distintas e, historicamente, tiveram escolas independentes de teoria e prática jurídicas. O Arthashastra , provavelmente compilado por volta de 100 DC (embora contenha material mais antigo), e o Manusmriti (c. 100–300 DC) foram tratados fundamentais na Índia e compreendem textos considerados orientações legais oficiais. A filosofia central de Manu era a tolerância e o pluralismo , e foi citada em todo o Sudeste Asiático. Durante as conquistas muçulmanas no subcontinente indiano , sharia foi estabelecido pelos sultanatos muçulmanos e impérios, mais notavelmente Império Mughal 's Fatawa-e-Alamgiri , compilados pelo imperador Aurangzeb e vários estudiosos do Islã. Na Índia, a tradição legal hindu , junto com a lei islâmica, foram suplantadas pela lei comum quando a Índia se tornou parte do Império Britânico . Malásia, Brunei, Cingapura e Hong Kong também adotaram o sistema de common law. A tradição legal da Ásia oriental reflete uma mistura única de influências seculares e religiosas. O Japão foi o primeiro país a começar a modernizar seu sistema jurídico ao longo das linhas ocidentais, importando partes do francês , mas principalmente do Código Civil alemão. Isso refletia em parte o status da Alemanha como uma potência em ascensão no final do século XIX. Da mesma forma, o direito tradicional chinês deu lugar à ocidentalização nos anos finais da Dinastia Qing, na forma de seis códigos de direito privado baseados principalmente no modelo japonês de direito alemão. Hoje, a lei taiwanesa mantém a maior afinidade com as codificações daquele período, por causa da divisão entre os nacionalistas de Chiang Kai-shek , que fugiram para lá, e os comunistas de Mao Zedong , que conquistaram o controle do continente em 1949. A infraestrutura legal atual na República Popular da China foi fortemente influenciada pela lei socialista soviética , que essencialmente infla o direito administrativo em detrimento dos direitos de direito privado. Devido à rápida industrialização, hoje a China está passando por um processo de reforma, pelo menos em termos de direitos econômicos, senão sociais e políticos. Um novo código de contrato em 1999 representou um afastamento da dominação administrativa. Além disso, após negociações que duraram quinze anos, em 2001 a China aderiu à Organização Mundial do Comércio .

Sistemas legais

Mapa codificado por cores dos sistemas jurídicos em todo o mundo, mostrando os sistemas jurídicos civil, comum, religioso, consuetudinário e misto. Os sistemas de direito consuetudinário são sombreados em rosa e os sistemas de direito civil sombreados em azul / turquesa.

Em geral, os sistemas jurídicos podem ser divididos entre os sistemas de direito civil e de direito consuetudinário. Os estudiosos modernos argumentam que o significado dessa distinção declinou progressivamente; os numerosos transplantes legais , típicos do direito moderno, resultam no compartilhamento pelos sistemas jurídicos modernos de muitas características tradicionalmente consideradas típicas do direito consuetudinário ou do direito civil. O termo "direito civil", referindo-se ao sistema jurídico civil originário da Europa continental, não deve ser confundido com "direito civil" no sentido dos tópicos de direito comum distintos do direito penal e do direito público .

O terceiro tipo de sistema legal - aceito por alguns países sem separação entre igreja e estado - é a lei religiosa, baseada nas escrituras . O sistema específico pelo qual um país é governado geralmente é determinado por sua história, conexões com outros países ou sua adesão a padrões internacionais. As fontes que as jurisdições adotam como vinculativas com autoridade são as características definidoras de qualquer sistema jurídico. No entanto, a classificação é uma questão de forma e não de substância, uma vez que regras semelhantes freqüentemente prevalecem.

Lei civil

Imperador Justiniano (527–565) do Império Bizantino que ordenou a codificação do Corpus Juris Civilis .
Primeira página da edição de 1804 do Código Napoleônico .

A lei civil é o sistema jurídico usado atualmente na maioria dos países ao redor do mundo. No direito civil, as fontes reconhecidas como oficiais são, principalmente, a legislação - especialmente as codificações em constituições ou estatutos aprovados pelo governo - e os costumes . As codificações datam de milênios, com um dos primeiros exemplos sendo o Codex Hammurabi da Babilônia . Os sistemas de direito civil modernos derivam essencialmente de códigos legais emitidos pelo imperador bizantino Justiniano I no século 6, que foram redescobertos na Itália do século 11. A lei romana nos dias da República e do Império Romano era fortemente processual e carecia de uma classe jurídica profissional. Em vez disso, um magistrado leigo , iudex , foi escolhido para julgar. As decisões não foram publicadas de forma sistemática, portanto, qualquer jurisprudência desenvolvida foi disfarçada e quase irreconhecível. Cada caso deveria ser decidido novamente com base nas leis do Estado, o que reflete a falta de importância (teórica) das decisões dos juízes para casos futuros nos sistemas de direito civil de hoje. De 529 a 534 DC, o imperador bizantino Justiniano I codificou e consolidou o direito romano até aquele ponto, de modo que o que restou foi um vigésimo da massa de textos jurídicos anteriores. Este ficou conhecido como Corpus Juris Civilis . Como escreveu um historiador jurídico, "Justiniano conscientemente olhou para trás, para a idade de ouro do direito romano e pretendeu restaurá-la ao pico que atingira três séculos antes". O Código Justiniano permaneceu em vigor no Oriente até a queda do Império Bizantino . A Europa Ocidental, por sua vez, confiou em uma mistura do Código Teodósico e do direito consuetudinário germânico até que o Código Justiniano foi redescoberto no século 11, e estudiosos da Universidade de Bolonha o usaram para interpretar suas próprias leis. As codificações do direito civil baseadas estreitamente no direito romano, juntamente com algumas influências das leis religiosas , como o direito canônico , continuaram a se espalhar por toda a Europa até o Iluminismo ; depois, no século 19, tanto a França, com o Código Civil , quanto a Alemanha, com o Bürgerliches Gesetzbuch , modernizaram seus códigos jurídicos. Ambos os códigos influenciaram fortemente não apenas os sistemas jurídicos dos países da Europa continental (por exemplo, Grécia), mas também as tradições jurídicas japonesas e coreanas . Hoje, os países que possuem sistemas de direito civil variam da Rússia] e Turquia à maior parte da América Central e Latina .

Lei anarquista

O anarquismo tem sido praticado na sociedade em grande parte do mundo. Comunidades anarquistas de massa , que vão da Síria aos Estados Unidos, existem e variam de centenas a milhões. O anarquismo abrange uma ampla gama de filosofias políticas sociais com diferentes tendências e implementações.

A lei anarquista trata principalmente de como o anarquismo é implementado em uma sociedade, a estrutura baseada em organizações descentralizadas e ajuda mútua , com representação por meio de uma forma de democracia direta . Leis baseadas em suas necessidades. Uma grande parte das ideologias anarquistas, como o anarco-sindicalismo e o anarco-comunismo, concentra-se principalmente em sindicatos descentralizados de trabalhadores, cooperativas e sindicatos como o principal instrumento da sociedade.

Lei socialista

A lei socialista é o sistema jurídico dos estados comunistas , como a antiga União Soviética e a República Popular da China . A opinião acadêmica está dividida quanto ao fato de se tratar de um sistema separado do direito civil, dados os principais desvios baseados na ideologia marxista-leninista , como a subordinação do judiciário ao partido no poder executivo.

Direito consuetudinário e equidade

Rei João da Inglaterra assina a Magna Carta

Nos sistemas jurídicos de common law , as decisões dos tribunais são explicitamente reconhecidas como "lei" em pé de igualdade com os estatutos adotados por meio do processo legislativo e com os regulamentos emitidos pelo poder executivo . A "doutrina do precedente", ou stare decisis (latim para "manter as decisões") significa que as decisões dos tribunais superiores vinculam os tribunais inferiores e futuras decisões do mesmo tribunal, para garantir que casos semelhantes alcancem resultados semelhantes. Em contraste , nos sistemas de " direito civil ", os estatutos legislativos são normalmente mais detalhados e as decisões judiciais são mais curtas e menos detalhadas, porque o juiz ou advogado está apenas escrevendo para decidir um único caso, ao invés de estabelecer o raciocínio que guiará o futuro tribunais.

A common law originou-se da Inglaterra e foi herdada por quase todos os países antes vinculados ao Império Britânico (exceto Malta, Escócia , o estado americano da Louisiana e a província canadense de Quebec ). Na Inglaterra medieval, os normandos conquistaram a lei variando de condado a condado, com base em costumes tribais díspares. O conceito de "common law" se desenvolveu durante o reinado de Henrique II durante o final do século 12, quando Henrique nomeou juízes com autoridade para criar um sistema institucionalizado e unificado de lei "comum" ao país. O próximo grande passo na evolução do common law veio quando o rei João foi forçado por seus barões a assinar um documento limitando sua autoridade para aprovar leis. Essa "grande carta" ou Carta Magna de 1215 também exigia que a comitiva de juízes do rei realizasse seus tribunais e julgamentos em "um certo lugar", em vez de dispensar justiça autocrática em lugares imprevisíveis do país. Um grupo concentrado e de elite de juízes adquiriu um papel dominante na formulação de leis sob esse sistema e, em comparação com seus colegas europeus, o judiciário inglês tornou-se altamente centralizado. Em 1297, por exemplo, enquanto a mais alta corte da França tinha cinquenta e um juízes, a Corte Inglesa de Fundamentos Comuns tinha cinco. Esse poder judiciário poderoso e coeso deu origem a um processo sistematizado de desenvolvimento do direito consuetudinário.

No entanto, o sistema tornou-se excessivamente sistematizado - excessivamente rígido e inflexível. Como resultado, com o passar do tempo, um número crescente de cidadãos solicitou ao rei que anulasse a lei comum e, em nome do rei, o lorde chanceler julgou fazer o que era justo no caso. Desde a época de Sir Thomas More , o primeiro advogado a ser nomeado como Lord Chancellor, um corpo sistemático de patrimônio líquido cresceu junto com a lei comum rígida e desenvolveu seu próprio Tribunal de Chancelaria . No início, a equidade foi frequentemente criticada como errática, que variava de acordo com o comprimento do pé do chanceler. Com o tempo, os tribunais de equidade desenvolveram princípios sólidos , especialmente com Lord Eldon . No século 19 na Inglaterra e em 1937 nos Estados Unidos , os dois sistemas foram fundidos .

No desenvolvimento do common law, os escritos acadêmicos sempre desempenharam um papel importante, tanto para coletar princípios abrangentes de jurisprudência dispersa quanto para defender a mudança. William Blackstone , por volta de 1760, foi o primeiro estudioso a coletar, descrever e ensinar o direito consuetudinário. Mas, meramente ao descrever, os estudiosos que buscavam explicações e estruturas subjacentes mudaram lentamente a maneira como a lei realmente funcionava.

Lei religiosa

A lei religiosa é explicitamente baseada em preceitos religiosos. Os exemplos incluem a Halakha judaica e a Sharia islâmica - ambas traduzidas como o "caminho a seguir" - embora o direito canônico cristão também sobreviva em algumas comunidades religiosas. Freqüentemente, a implicação da religião para a lei é inalterável, porque a palavra de Deus não pode ser emendada ou legislada por juízes ou governos. No entanto, um sistema jurídico completo e detalhado geralmente requer uma elaboração humana. Por exemplo, o Alcorão tem algumas leis e atua como fonte de outras leis por meio da interpretação, Qiyas (raciocínio por analogia), Ijma (consenso) e precedente . Isso está contido principalmente em um corpo de lei e jurisprudência conhecido como Sharia e Fiqh, respectivamente. Outro exemplo é a Torá ou Velho Testamento , no Pentateuco ou Cinco Livros de Moisés. Este contém o código básico da lei judaica, que algumas comunidades israelenses optam por usar. O Halakha é um código da lei judaica que resume algumas das interpretações do Talmud. No entanto, a lei israelense permite que os litigantes usem as leis religiosas apenas se assim desejarem. O direito canônico é usado apenas por membros da Igreja Católica , da Igreja Ortodoxa Oriental e da Comunhão Anglicana .

Lei canônica

O Corpus Juris Canonici , a coleção fundamental do direito canônico por mais de 750 anos.

A lei canônica (do grego kanon , uma 'régua de medição reta, governante ') é um conjunto de ordenanças e regulamentos feitos pela autoridade eclesiástica (liderança da Igreja), para o governo de uma organização ou igreja cristã e seus membros. É a lei eclesiástica interna que rege a Igreja Católica (tanto a Igreja Latina como as Igrejas Católicas Orientais ), as Igrejas Ortodoxa Oriental e Ortodoxa Oriental e as igrejas nacionais individuais dentro da Comunhão Anglicana . A maneira como essa lei da igreja é legislada , interpretada e, às vezes, julgada varia amplamente entre esses três corpos de igrejas. Em todas as três tradições, um cânone era originalmente uma regra adotada por um conselho da igreja ; esses cânones formaram a base do direito canônico.

A Igreja Católica tem o sistema jurídico mais antigo em funcionamento contínuo no mundo ocidental , anterior à evolução do direito civil europeu moderno e dos sistemas de direito consuetudinário. O Código de Direito Canônico de 1983 rege a Igreja latina sui juris . As Igrejas Orientais Católicas , que desenvolveram diferentes disciplinas e práticas, são regidas pelo Código dos Cânones das Igrejas Orientais . O direito canônico da Igreja Católica influenciou o direito comum durante o período medieval por meio de sua preservação da doutrina do direito romano , como a presunção de inocência .

Lei Sharia

Um julgamento no Império Otomano, 1879, quando a lei religiosa foi aplicada sob a Mecelle

Até o século 18, a lei Sharia foi praticada em todo o mundo muçulmano em uma forma não codificada, com o Império Otomano 's Mecelle código no século 19 sendo a primeira tentativa de codificar elementos da lei da Sharia. Desde meados da década de 1940, esforços têm sido feitos, país após país, para trazer a lei Sharia mais em linha com as condições e conceitos modernos. Nos tempos modernos, os sistemas jurídicos de muitos países muçulmanos baseiam-se nas tradições da lei civil e consuetudinária, bem como na lei e nos costumes islâmicos. As constituições de alguns estados muçulmanos, como Egito e Afeganistão, reconhecem o Islã como a religião do estado, obrigando o legislador a aderir à Sharia. A Arábia Saudita reconhece o Alcorão como sua constituição e é governada com base na lei islâmica. O Irã também testemunhou uma reiteração da lei islâmica em seu sistema legal após 1979. Durante as últimas décadas, uma das características fundamentais do movimento de ressurgimento islâmico foi o apelo para restaurar a Sharia, que gerou uma vasta quantidade de literatura e afetou a política mundial .

Métodos legais

Existem métodos distintos de raciocínio jurídico (aplicação da lei) e métodos de interpretação (interpretação) da lei. Os primeiros são o silogismo jurídico , que predomina nos sistemas jurídicos de direito civil, a analogia , que está presente nos sistemas jurídicos de direito consuetudinário, especialmente nos Estados Unidos, e as teorias argumentativas que ocorrem em ambos os sistemas. Estas últimas são regras diferentes (diretivas) de interpretação jurídica, como diretivas de interpretação linguística, interpretação teleológica ou interpretação sistêmica, bem como regras mais específicas, por exemplo, regra de ouro ou regra do mal . Existem também muitos outros argumentos e cânones de interpretação que tornam possível a interpretação legal .

O professor de Direito e ex -procurador-geral dos Estados Unidos Edward H. Levi observou que o "padrão básico de raciocínio jurídico é o raciocínio por exemplo" - isto é, raciocinar por meio da comparação de resultados em casos que resolvem questões jurídicas semelhantes. Em um caso da Suprema Corte dos EUA sobre esforços processuais feitos por uma empresa de cobrança de dívidas para evitar erros, o juiz Sotomayor advertiu que "o raciocínio jurídico não é um processo mecânico ou estritamente linear".

Jurimetria é a aplicação formal de métodos quantitativos, especialmente probabilidade e estatística , a questões jurídicas. O uso de métodos estatísticos em processos judiciais e artigos de revisão jurídica cresceu enormemente em importância nas últimas décadas.

Instituições jurídicas

É uma verdadeira unidade de todos eles em uma mesma pessoa, feita por aliança de cada homem com cada homem, de tal forma que cada homem deveria dizer a cada homem: Eu autorizo ​​e desisto do meu direito de me governar para este homem, ou a esta assembleia de homens, nesta condição; que tu desistes, teu direito a ele, e autoriza todas as suas ações da mesma maneira.

Thomas Hobbes, Leviathan , XVII

As principais instituições jurídicas nos países industrializados são tribunais independentes , parlamentos representativos, um executivo responsável, os militares e a polícia, a organização burocrática , a profissão jurídica e a própria sociedade civil . John Locke, em seus Two Treatises of Government , e o Barão de Montesquieu em The Spirit of the Laws , defendeu uma separação de poderes entre os corpos político, legislativo e executivo. Seu princípio é que nenhuma pessoa deve ser capaz de usurpar todos os poderes do Estado , em contraste com o absolutista teoria de Thomas Hobbes ' Leviathan . Sun Yat-sen 's Cinco Constituição de energia para a República da China levou a separação de poderes ainda mais por ter dois ramos adicionais de governo - um Yuan de Controle para auditoria de supervisão e um Yuan Exame de gerir o emprego de funcionários públicos.

Max Weber e outros reformularam o pensamento sobre a extensão do estado. O poder militar, policial e burocrático moderno sobre a vida cotidiana dos cidadãos comuns apresenta problemas especiais de responsabilidade que escritores anteriores como Locke ou Montesquieu não poderiam ter previsto. O costume e a prática da profissão de advogado são uma parte importante do acesso das pessoas à justiça , enquanto a sociedade civil é um termo usado para se referir às instituições sociais, comunidades e parcerias que formam a base política do direito.

Judiciário

Um judiciário é um número de juízes mediando disputas para determinar o resultado. A maioria dos países tem sistemas de tribunais de apelação, com um tribunal superior como autoridade judicial final. Nos Estados Unidos, essa autoridade é a Suprema Corte ; na Austrália, o Tribunal Superior ; no Reino Unido, a Suprema Corte ; na Alemanha, o Bundesverfassungsgericht ; e na França, o Cour de Cassation . Para a maioria dos países europeus, o Tribunal de Justiça Europeu no Luxemburgo pode anular a legislação nacional, quando a legislação da UE é relevante. O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem em Estrasburgo permite que os cidadãos dos Estados-Membros do Conselho da Europa apresentem casos relacionados com questões de direitos humanos perante ele.

Alguns países permitem que sua mais alta autoridade judicial anule a legislação que consideram inconstitucional . Por exemplo, em Brown v. Board of Education , a Suprema Corte dos Estados Unidos anulou muitos estatutos estaduais que estabeleceram escolas racialmente segregadas , considerando tais estatutos incompatíveis com a Décima Quarta Emenda da Constituição dos Estados Unidos .

Um judiciário é teoricamente limitado pela constituição, assim como todos os outros órgãos do governo. Na maioria dos países, os juízes só podem interpretar a constituição e todas as outras leis. Mas em países de common law, onde as questões não são constitucionais, o judiciário também pode criar leis de acordo com a doutrina do precedente . O Reino Unido, a Finlândia e a Nova Zelândia afirmam o ideal de soberania parlamentar , segundo o qual o judiciário não eleito não pode anular a lei aprovada por uma legislatura democrática.

Em estados comunistas , como a China, os tribunais são freqüentemente considerados partes do executivo ou subservientes ao legislativo; instituições e atores governamentais exercem, portanto, várias formas de influência sobre o judiciário. Em países muçulmanos, os tribunais costumam examinar se as leis estaduais aderem à Sharia: a Suprema Corte Constitucional do Egito pode invalidar tais leis e, no Irã, o Conselho Guardião garante a compatibilidade da legislação com os "critérios do Islã".

Legislatura

Exemplos proeminentes de legislaturas são as Casas do Parlamento em Londres, o Congresso em Washington DC, o Bundestag em Berlim, a Duma em Moscou, o Parlamento Italiano em Roma e a Assemblée Nationale em Paris. Pelo princípio do governo representativo, as pessoas votam em políticos para realizar seus desejos. Embora países como Israel, Grécia, Suécia e China sejam unicameral , a maioria dos países é bicameral , o que significa que têm duas casas legislativas nomeadas separadamente.

Na 'câmara baixa', os políticos são eleitos para representar constituintes menores . A 'câmara alta' é geralmente eleita para representar os estados em um sistema federal (como na Austrália, Alemanha ou Estados Unidos) ou em uma configuração de votação diferente em um sistema unitário (como na França). No Reino Unido, a câmara alta é nomeada pelo governo como uma câmara de revisão . Uma crítica aos sistemas bicameral com duas câmaras eleitas é que as câmaras superior e inferior podem simplesmente espelhar uma à outra. A justificativa tradicional do bicameralismo é que uma câmara alta atua como uma casa de revisão. Isso pode minimizar a arbitrariedade e a injustiça na ação governamental.

Para aprovar legislação, a maioria dos membros de uma legislatura deve votar a favor de um projeto de lei (proposta de lei) em cada casa. Normalmente, haverá várias leituras e emendas propostas pelas diferentes facções políticas. Se um país tem uma constituição consolidada, pode ser necessária uma maioria especial para mudanças na constituição, tornando as mudanças na lei mais difíceis. Normalmente, um governo lidera o processo, que pode ser formado por membros do Parlamento (por exemplo, o Reino Unido ou a Alemanha). No entanto, em um sistema presidencialista, o governo é geralmente formado por um executivo e seus oficiais de gabinete nomeados (por exemplo, Estados Unidos ou Brasil).

Executivo

As reuniões do G20 são compostas por representantes do Poder Executivo de cada país.

O executivo em um sistema legal serve como o centro da autoridade política do Estado . Em um sistema parlamentarista , como acontece com a Grã-Bretanha, Itália, Alemanha, Índia e Japão, o executivo é conhecido como gabinete e composto por membros do legislativo. O executivo é liderado pelo chefe do governo , cujo escritório detém o poder sob a confiança do legislativo. Como as eleições populares indicam partidos políticos para governar, o líder de um partido pode mudar entre as eleições.

O chefe de estado está separado do executivo e simbolicamente promulga leis e atua como representante da nação. Os exemplos incluem o Presidente da Alemanha (nomeado por membros das legislaturas federal e estadual ), a Rainha do Reino Unido (um cargo hereditário ) e o Presidente da Áustria (eleito por voto popular). O outro modelo importante é o sistema presidencialista , encontrado nos Estados Unidos e no Brasil . Nos sistemas presidencialistas, o executivo atua como chefe de estado e de governo e tem o poder de nomear um gabinete não eleito. Em um sistema presidencialista, o Executivo é separado do Legislativo, ao qual não é responsável.

Embora o papel do executivo varie de país para país, normalmente ele irá propor a maior parte da legislação e propor a agenda do governo. Em sistemas presidencialistas, o executivo geralmente tem o poder de vetar a legislação. A maioria dos executivos em ambos os sistemas é responsável pelas relações exteriores , militares e policiais, e pela burocracia. Os ministros ou outros funcionários chefiam os cargos públicos de um país, como um Ministério das Relações Exteriores ou Ministério da Defesa . A eleição de um executivo diferente é, portanto, capaz de revolucionar a abordagem de governo de um país inteiro.

Militares e policiais

Embora as organizações militares existam há tanto tempo quanto o próprio governo, a ideia de uma força policial permanente é um conceito relativamente moderno. Por exemplo, o sistema de tribunais criminais itinerantes da Inglaterra medieval , ou assizes , usava julgamentos espetaculares e execuções públicas para instilar as comunidades com medo de manter o controle. Os primeiros policiais modernos foram provavelmente os da Paris do século 17, no tribunal de Luís XIV , embora a Prefeitura de Polícia de Paris afirme que eles foram os primeiros policiais uniformizados do mundo.

Max Weber afirmou que o Estado é aquele que controla o monopólio do uso legítimo da força . Os militares e a polícia executam a fiscalização a pedido do governo ou dos tribunais. O termo estado de falha refere-se a estados que não podem implementar ou fazer cumprir as políticas; seus policiais e militares não controlam mais a segurança e a ordem e a sociedade se move para a anarquia, a ausência de governo.

Burocracia

Os mandarins eram burocratas poderosos na China imperial (a fotografia mostra um oficial da dinastia Qing com um quadrado do mandarim visível).

A etimologia da burocracia deriva da palavra francesa para escritório ( bureau ) e do grego antigo para palavra poder ( kratos ). Assim como os militares e a polícia, os servidores públicos de um sistema jurídico e os órgãos que compõem sua burocracia cumprem as diretrizes do Executivo. Uma das primeiras referências ao conceito foi feita pelo Barão de Grimm , um autor alemão que viveu na França. Em 1765, ele escreveu:

O verdadeiro espírito das leis na França é aquela burocracia de que tanto se queixava o falecido Monsieur de Gournay; aqui os escritórios, escriturários, secretários, inspetores e intendentes não são nomeados para beneficiar o interesse público, na verdade o interesse público parece ter sido estabelecido para que possam existir escritórios.

O cinismo em relação ao "oficialismo" ainda é comum, e o funcionamento dos funcionários públicos é tipicamente contrastado com a iniciativa privada motivada pelo lucro . Na verdade, as empresas privadas, especialmente as grandes, também têm burocracias. Percepções negativas de " burocracia " à parte, serviços públicos como educação, saúde, policiamento ou transporte público são considerados uma função estatal crucial, tornando a ação burocrática pública o locus do poder governamental.

Escrevendo no início do século 20, Max Weber acreditava que uma característica definitiva de um estado desenvolvido era seu suporte burocrático. Weber escreveu que as características típicas da burocracia moderna são que os funcionários definem sua missão, o escopo do trabalho é limitado por regras e a administração é composta por especialistas de carreira que administram de cima para baixo, comunicando-se por escrito e vinculando a discrição dos funcionários públicos com regras.

Profissão legalizada

Em sistemas de direito civil, como os da Itália, França, Alemanha, Espanha e Grécia, existe uma categoria distinta de notário , um funcionário público com formação legal, remunerado pelas partes em uma transação. Esta é uma pintura do século 16 de um tabelião, do pintor flamengo Quentin Massys .

Um corolário do Estado de Direito é a existência de uma profissão jurídica suficientemente autônoma para invocar a autoridade do judiciário independente; o direito à assistência de um barrister em um processo judicial emana desse corolário - na Inglaterra, a função de barrister ou advogado é distinta da de conselheiro legal. Como declarou o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, a lei deve ser adequadamente acessível a todos e as pessoas devem ser capazes de prever como a lei as afecta.

Para manter o profissionalismo, a prática da lei é normalmente supervisionada por um governo ou órgão regulador independente, como uma associação de advogados , conselho de advogados ou sociedade de advogados . Os advogados modernos alcançam uma identidade profissional distinta por meio de procedimentos legais específicos (por exemplo, aprovação em um exame de qualificação), são obrigados por lei a ter uma qualificação especial (uma educação jurídica que dá ao aluno um Bacharel em Direito , um Bacharel em Direito Civil ou um Juris Doctor Graus acadêmicos superiores também podem ser buscados. Exemplos incluem um Master of Laws , um Master of Legal Studies , um Bar Professional Training Course ou um Doctor of Laws .), e são constituídos em cargos por formas legais de nomeação ( sendo admitido para a barra ). Existem poucos títulos de respeito para indicar advogados famosos, como Esquire , para indicar advogados de maior dignidade, e Doutor em Direito , para indicar uma pessoa que obteve o título de Doutor em Direito.

Muitos países muçulmanos desenvolveram regras semelhantes sobre educação jurídica e profissão jurídica, mas alguns ainda permitem que advogados com treinamento na lei islâmica tradicional pratiquem a lei perante tribunais de status pessoal. Na China e em outros países em desenvolvimento, não há pessoal profissionalmente treinado suficiente para compor os sistemas judiciais existentes e, consequentemente, os padrões formais são mais flexíveis.

Uma vez credenciado, um advogado frequentemente trabalhará em um escritório de advocacia , em uma câmara como único advogado , em um cargo governamental ou em uma empresa privada como advogado interno . Além disso, um advogado pode se tornar um pesquisador jurídico que fornece pesquisas jurídicas sob demanda por meio de uma biblioteca, um serviço comercial ou trabalho autônomo. Muitas pessoas formadas em direito colocam suas habilidades em uso totalmente fora do campo jurídico.

Significativo para a prática da lei na tradição da common law é a pesquisa jurídica para determinar o estado atual da lei. Isso geralmente envolve a exploração de relatórios de jurisprudência , periódicos jurídicos e legislação. A prática jurídica também envolve a elaboração de documentos, como pleitos judiciais , resumos persuasivos , contratos ou testamentos e trusts. Habilidades de negociação e resolução de disputas (incluindo técnicas de ADR ) também são importantes para a prática jurídica, dependendo da área.

Sociedade civil

Uma marcha em Washington, DC, durante o movimento pelos direitos civis em 1963

O conceito republicano clássico de "sociedade civil" remonta a Hobbes e Locke. Locke via a sociedade civil como pessoas que têm "uma lei comum estabelecida e uma jurisdição a quem recorrer, com autoridade para decidir as controvérsias entre eles". O filósofo alemão Georg Wilhelm Friedrich Hegel distinguiu o "estado" da "sociedade civil" ( bürgerliche Gesellschaft ) em Elements of the Philosophy of Right .

Hegel acreditava que a sociedade civil e o Estado eram pólos opostos, no esquema de sua teoria dialética da história. O moderno dipolo estado-sociedade civil foi reproduzido nas teorias de Alexis de Tocqueville e Karl Marx . Na teoria pós-moderna, a sociedade civil é necessariamente uma fonte de direito, sendo a base a partir da qual as pessoas formam opiniões e fazem lobby pelo que acreditam que o direito deveria ser. Como o advogado e autor australiano Geoffrey Robertson QC escreveu sobre o direito internacional, "uma de suas principais fontes modernas é encontrada nas respostas de homens e mulheres comuns, e de organizações não governamentais que muitos deles apóiam, aos abusos dos direitos humanos que eles veem na tela da televisão em suas salas de estar. "

A liberdade de expressão , a liberdade de associação e muitos outros direitos individuais permitem que as pessoas se reúnam, discutam, critiquem e responsabilizem seus governos, a partir dos quais se forma a base de uma democracia deliberativa . Quanto mais as pessoas estão envolvidas, preocupadas e capazes de mudar a forma como o poder político é exercido sobre suas vidas, mais aceitável e legítima a lei se torna para as pessoas. As instituições mais conhecidas da sociedade civil incluem mercados econômicos, empresas com fins lucrativos, famílias, sindicatos, hospitais, universidades, escolas, instituições de caridade, clubes de debates , organizações não governamentais, bairros, igrejas e associações religiosas. Não existe uma definição legal clara da sociedade civil e das instituições que ela inclui. A maioria das instituições e órgãos que tentam apresentar uma lista de instituições (como o Comité Económico e Social Europeu ) excluem os partidos políticos.

Áreas do Direito

Todos os sistemas jurídicos lidam com as mesmas questões básicas, mas as jurisdições categorizam e identificam seus tópicos jurídicos de maneiras diferentes. Uma distinção comum é aquela entre " direito público " (um termo intimamente relacionado ao estado , incluindo direito constitucional, administrativo e penal) e " direito privado " (que abrange contrato, delito civil e propriedade). Em sistemas de direito civil , contratos e atos ilícitos se enquadram em uma lei geral de obrigações , enquanto a lei de trusts é tratada sob regimes legais ou convenções internacionais . Direito internacional, constitucional e administrativo, direito penal, contrato, delito, direito de propriedade e trustes são considerados os "temas centrais tradicionais", embora existam muitas outras disciplinas .

Lei internacional

Fornecendo uma constituição para o direito internacional público, o sistema das Nações Unidas foi acordado durante a Segunda Guerra Mundial.
O advogado italiano Sir Alberico Gentili , o Pai do Direito Internacional.

O direito internacional pode referir-se a três coisas: direito internacional público, direito internacional privado ou conflito de leis e direito das organizações supranacionais.

  • O direito internacional público diz respeito às relações entre nações soberanas. As fontes para o desenvolvimento do direito internacional público são costumes , práticas e tratados entre nações soberanas, como as Convenções de Genebra . O direito internacional público pode ser formado por organizações internacionais , como as Nações Unidas (que foi criada após o fracasso da Liga das Nações em prevenir a Segunda Guerra Mundial), a Organização Internacional do Trabalho , a Organização Mundial do Comércio ou o Fundo Monetário Internacional . O direito internacional público tem um estatuto especial de lei porque não existe força policial internacional e os tribunais (por exemplo, o Tribunal Internacional de Justiça como o principal órgão judicial da ONU) não têm capacidade para punir a desobediência. A maneira predominante de fazer cumprir o direito internacional ainda é essencialmente "auto-ajuda"; essa é a reação dos Estados a supostas violações de obrigações internacionais por parte de outros Estados. No entanto, alguns órgãos, como a OMC , têm sistemas eficazes de arbitragem vinculativa e resolução de disputas respaldados por sanções comerciais.
  • Conflito de leis , ou direito internacional privado em países de direito civil , diz respeito a qual jurisdição uma disputa legal entre partes privadas deve ser ouvida e qual jurisdição deve ser aplicada. Hoje, as empresas são cada vez mais capazes de deslocar as cadeias de suprimento de capital e trabalho através das fronteiras, bem como comercializar com empresas no exterior, tornando a questão de qual país tem jurisdição ainda mais premente. Cada vez mais empresas optam pela arbitragem comercial de acordo com a Convenção de Nova York de 1958 .
  • O direito da União Europeia é o primeiro e até agora o único exemplo de direito supranacional , ou seja, um sistema jurídico internacionalmente aceite, com excepção das Nações Unidas e da Organização Mundial do Comércio . Dada a tendência de aumento da integração econômica global, muitos acordos regionais - especialmente a União Africana - procuram seguir um modelo semelhante. Na UE, as nações soberanas reuniram sua autoridade em um sistema de tribunais e no Parlamento Europeu . Essas instituições têm a capacidade de fazer cumprir as normas legais contra ou para os Estados membros e cidadãos de uma maneira que não é possível através do direito internacional público. Como o Tribunal de Justiça Europeu observou na sua decisão Van Gend en Loos de 1963 , o direito da União Europeia constitui "uma nova ordem jurídica do direito internacional" para o benefício social e económico mútuo dos Estados-Membros.

Direito constitucional e administrativo

A lei constitucional e administrativa rege os assuntos do estado. O direito constitucional diz respeito às relações entre o executivo, o legislativo e o judiciário e os direitos humanos ou liberdades civis dos indivíduos contra o estado. A maioria das jurisdições, como os Estados Unidos e a França , tem uma única constituição codificada com uma declaração de direitos . Alguns poucos, como o Reino Unido , não possuem esse documento. Uma "constituição" é simplesmente aquelas leis que constituem o corpo político , de estatuto , jurisprudência e convenção . Um caso denominado Entick v Carrington ilustra um princípio constitucional derivado do common law. A casa de Entick foi revistada e saqueada pelo xerife Carrington. Quando Entick reclamou no tribunal, o xerife Carrington argumentou que um mandado de um ministro do governo, o conde de Halifax , era uma autoridade válida. No entanto, não havia nenhuma disposição legal escrita ou autoridade judicial. O juiz principal, Lord Camden , declarou:

O grande objetivo para o qual os homens ingressaram na sociedade era garantir sua propriedade. Esse direito é preservado como sagrado e incomunicável em todas as instâncias, onde não foi retirado ou abreviado por alguma lei pública para o bem de todos ... Se nenhuma desculpa pode ser encontrada ou produzida, o silêncio dos livros é uma autoridade contra o réu, e o autor deve ter julgamento.

O princípio constitucional fundamental, inspirado por John Locke , afirma que o indivíduo pode fazer qualquer coisa, exceto o que é proibido por lei , e o estado não pode fazer nada, exceto o que é autorizado por lei. A lei administrativa é o principal método para as pessoas responsabilizarem os órgãos do Estado. As pessoas podem processar uma agência, conselho local, serviço público ou ministério do governo para revisão judicial de ações ou decisões, para garantir que cumpram a lei e que a entidade governamental cumpra os procedimentos exigidos. O primeiro tribunal administrativo especializado foi o Conseil d'État, criado em 1799, quando Napoleão assumiu o poder na França.

Lei criminal

O direito penal, também conhecido como direito penal, diz respeito a crimes e penas. Assim, regula a definição e as penas para as infrações consideradas como tendo um impacto social suficientemente deletério, mas, por si só, não faz nenhum julgamento moral sobre um ofensor nem impõe restrições à sociedade que impedem fisicamente as pessoas de cometerem um crime. A investigação, a apreensão, a acusação e o julgamento de suspeitos de crimes são regulamentadas pela lei de processo penal . O caso paradigmático de um crime está na prova, além de qualquer dúvida razoável , de que uma pessoa é culpada de duas coisas. Em primeiro lugar, o acusado deve cometer um ato considerado criminoso pela sociedade ou actus reus (ato culpado). Em segundo lugar, o acusado deve ter a intenção maliciosa necessária para cometer um ato criminoso, ou mens rea (mente culpada). No entanto, para os crimes ditos de " responsabilidade objetiva ", basta um actus reus . Os sistemas criminais da tradição do direito civil distinguem entre intenção em sentido amplo ( dolus directus e dolus eventualis ) e negligência. A negligência não acarreta responsabilidade criminal, a menos que um crime específico preveja sua punição.

Uma representação de um julgamento criminal no século 17, por bruxaria em Salem

Exemplos de crimes incluem assassinato, agressão, fraude e roubo. Em circunstâncias excepcionais, as defesas podem ser aplicadas a atos específicos, como matar em legítima defesa ou alegar insanidade . Outro exemplo é o caso inglês do século 19 de R v Dudley e Stephens , que testou uma defesa de " necessidade ". O Mignonette , navegando de Southampton a Sydney, afundou. Três membros da tripulação e Richard Parker, um grumete de 17 anos, ficaram presos em uma jangada. Eles estavam morrendo de fome e o grumete estava à beira da morte. Levado a uma fome extrema, a tripulação matou e comeu o grumete. A tripulação sobreviveu e foi resgatada, mas foi julgada por assassinato. Eles argumentaram que era necessário matar o grumete para preservar suas próprias vidas. Lorde Coleridge , expressando imensa desaprovação, declarou: "Preservar a vida é geralmente um dever, mas pode ser o mais claro e mais elevado dever sacrificá-la". Os homens foram condenados à forca , mas a opinião pública apoiou esmagadoramente o direito da tripulação de preservar suas próprias vidas. No final, a Coroa comutou suas sentenças para seis meses de prisão.

As infrações à lei criminal são vistas como ofensas não apenas contra vítimas individuais, mas também contra a comunidade. O estado, geralmente com a ajuda da polícia, assume a liderança no processo, razão pela qual em países de direito consuetudinário os casos são citados como " O Povo v ..." ou " R (por Rex ou Regina ) v ...". Além disso, os júris leigos são freqüentemente usados ​​para determinar a culpa dos réus em pontos de fato: os júris não podem alterar as regras legais. Alguns países desenvolvidos ainda toleram a pena de morte para atividades criminosas, mas a punição normal para um crime será prisão , multas , supervisão do Estado (como liberdade condicional) ou serviço comunitário . O direito penal moderno foi consideravelmente afetado pelas ciências sociais, especialmente no que diz respeito à condenação , pesquisa jurídica, legislação e reabilitação . No campo internacional, 111 países são membros do Tribunal Penal Internacional , que foi criado para julgar pessoas por crimes contra a humanidade .

Lei de contrato

O famoso anúncio Carbolic Smoke Ball para curar a gripe foi considerado um contrato unilateral

O direito contratual diz respeito a promessas executáveis ​​e pode ser resumido na frase latina pacta sunt servanda (os acordos devem ser mantidos). Em jurisdições de common law, três elementos-chave para a criação de um contrato são necessários: oferta e aceitação , consideração e intenção de criar relações jurídicas. Em Carlill v Carbolic Smoke Ball Company, uma empresa médica anunciou que sua nova droga milagrosa, a bola de fumaça, curaria a gripe das pessoas e, se não curasse, os compradores receberiam £ 100. Muitas pessoas processaram por £ 100 quando o medicamento não o fez trabalhar. Temendo a falência, a Carbolic argumentou que o anúncio não deveria ser considerado uma oferta séria e juridicamente vinculativa. Era um convite para tratar , mero exagero, um truque. Mas o Tribunal de Recurso considerou que a um homem razoável, Carbolic tinha feito uma oferta séria, acentuada por sua declaração tranquilizadora, "£ 1000 estão depositados". Da mesma forma, as pessoas deram boa consideração pela oferta, considerando o "distinto inconveniente" de usar um produto defeituoso. "Leia o anúncio como quiser e distorça-o como quiser", disse Lord Justice Lindley , "aqui está uma promessa distinta expressa em linguagem que é perfeitamente inconfundível".

A consideração indica o fato de que todas as partes de um contrato trocaram algo de valor. Alguns sistemas de common law, incluindo a Austrália, estão se afastando da ideia de consideração como um requisito. A ideia de preclusão ou culpa in contrahendo pode ser usada para criar obrigações durante as negociações pré-contratuais.

As jurisdições de direito civil tratam os contratos de maneira diferente em vários aspectos, com um papel mais intervencionista para o estado na formação e execução dos contratos. Em comparação com as jurisdições de direito consuetudinário, os sistemas de direito civil incorporam termos mais obrigatórios nos contratos, permitem maior latitude para os tribunais interpretarem e revisarem os termos do contrato e impõem um dever mais forte de boa fé , mas também são mais propensos a aplicar cláusulas penais e execução específica de contratos . Eles também não exigem consideração para que um contrato seja vinculativo. Na França, um contrato comum é formado simplesmente com base em um "encontro de vontades" ou uma "concordância de vontades". A Alemanha tem uma abordagem especial aos contratos, que se vincula ao direito de propriedade. Seu ' princípio de abstração ' ( Abstraktionsprinzip ) significa que a obrigação pessoal do contrato se forma separadamente do título de propriedade que está sendo conferido. Quando os contratos são invalidados por algum motivo (por exemplo, um comprador de carro está tão bêbado que não tem capacidade legal para contratar), a obrigação contratual de pagar pode ser invalidada separadamente do título de propriedade do carro. A lei do enriquecimento sem causa , em vez da lei do contrato, é então usada para restaurar o título ao legítimo proprietário.

Torts e delícias

O " caso McLibel " foi o caso mais antigo da história do Reino Unido. Envolveu a publicação de um panfleto que criticava os restaurantes McDonald's .

Certos erros civis são agrupados como delitos sob os sistemas de direito comum e delitos sob os sistemas de direito civil. Para ter agido de forma ilícita, é necessário ter violado um dever para com outra pessoa ou violado algum direito legal pré-existente. Um exemplo simples pode ser bater acidentalmente em alguém com uma bola de críquete. De acordo com a lei de negligência , a forma mais comum de ato ilícito, a parte lesada poderia reivindicar indenização por seus ferimentos da parte responsável. Os princípios da negligência são ilustrados por Donoghue v Stevenson . Um amigo de Donoghue pediu uma garrafa opaca de cerveja de gengibre (destinada ao consumo de Donoghue) em um café em Paisley . Depois de consumir metade, Donoghue despejou o restante em um copo. Os restos em decomposição de um caracol flutuaram para fora. Ela alegou ter sofrido um choque, adoeceu com gastroenterite e processou o fabricante por permitir, sem cuidado, que a bebida fosse contaminada. A Câmara dos Lordes decidiu que o fabricante era o responsável pela doença da Sra. Donoghue. Lord Atkin adotou uma abordagem moral distinta e disse:

A responsabilidade por negligência [...] é, sem dúvida, baseada em um sentimento público geral de transgressão moral pela qual o infrator deve pagar. [...] A regra de que você é de amar ao próximo passa a ser lei, você não deve prejudicar o próximo; e a pergunta do advogado : Quem é meu vizinho? recebe uma resposta restrita. Você deve tomar o cuidado razoável para evitar atos ou omissões que possa razoavelmente prever que possam prejudicar seu vizinho.

Isso se tornou a base para os quatro princípios da negligência, a saber: (1) Stevenson devia a Donoghue o dever de cuidar de fornecer bebidas seguras; (2) ele violou seu dever de cuidado; (3) o dano não teria ocorrido , mas para a sua violação; e (4) o ato dele foi a causa imediata do dano dela. Outro exemplo de delito pode ser um vizinho fazendo barulhos excessivamente altos com máquinas em sua propriedade. Sob uma alegação incômoda, o ruído pode ser interrompido. Torts também pode envolver atos intencionais, tais como assalto , bateria ou transgressão . Um delito mais conhecido é a difamação , que ocorre, por exemplo, quando um jornal faz alegações inaceitáveis ​​que prejudicam a reputação de um político. Mais infames são os delitos econômicos, que constituem a base da legislação trabalhista em alguns países ao tornar os sindicatos responsáveis ​​por greves, quando o estatuto não confere imunidade.

Lei de propriedade

Uma pintura da Bolha do Mar do Sul , uma das primeiras especulações e falhas do mundo, levou a uma regulamentação rígida sobre a negociação de ações.

A lei de propriedade rege a propriedade e posse. Propriedade imobiliária , às vezes chamada de 'propriedade imobiliária', refere-se à propriedade de terras e coisas a elas associadas. Propriedade pessoal , refere-se a tudo o mais; objetos móveis, como computadores, carros, joias ou direitos intangíveis, como ações e ações . Um direito real é um direito a uma determinada parte da propriedade, em contraste com um direito in personam que permite a indemnização por uma perda, mas não de volta por uma coisa específica. O direito fundiário constitui a base para a maioria dos tipos de direito de propriedade e é o mais complexo. Trata-se de hipotecas , contratos de aluguel , licenças , convênios , servidões e os sistemas legais de registro de terras. Os regulamentos sobre o uso de propriedade pessoal são abrangidos pela propriedade intelectual, direito das sociedades , trustes e direito comercial . Um exemplo de caso básico da maioria das leis de propriedade é Armory v Delamirie [1722]. O menino do limpador de chaminés encontrou uma joia incrustada de pedras preciosas. Ele o levou a um ourives para que fosse avaliado. O aprendiz do ourives olhou para ele, retirou as pedras às escondidas , disse ao menino que valia três meios pence e que ele iria comprá-lo. O menino disse que preferia a joia de volta, então o aprendiz deu a ele, mas sem as pedras. O menino processou o ourives pela tentativa de seu aprendiz de enganá-lo. Lord Chief Justice Pratt decidiu que, embora não se pudesse dizer que o menino possuía a joia, ele deveria ser considerado o detentor legítimo ("guardiões localizadores") até que o dono original fosse encontrado. Na verdade, tanto o aprendiz quanto o menino tinham o direito de posse da joia (conceito técnico, significando evidência de que algo poderia pertencer a alguém), mas o interesse possessório do menino foi considerado melhor, porque poderia ser o primeiro no tempo . A posse pode ser nove décimos da lei, mas não tudo.

Este caso é usado para apoiar a visão de propriedade em jurisdições de direito consuetudinário, de que a pessoa que melhor pode reivindicar um pedaço de propriedade, contra qualquer parte contestante, é o proprietário. Em contraste, a abordagem clássica do direito civil para a propriedade, proposta por Friedrich Carl von Savigny , é que ela é um bem justo contra o mundo. Obrigações, como contratos e delitos, são conceituadas como direitos bons entre indivíduos. A ideia de propriedade levanta muitas outras questões filosóficas e políticas. Locke argumentou que nossas "vidas, liberdades e propriedades" são nossa propriedade porque possuímos nossos corpos e misturamos nosso trabalho com o que nos cerca.

Patrimônio e fundos fiduciários

The Court of Chancery , London, England, início do século 19

O patrimônio líquido é um corpo de regras que se desenvolveu na Inglaterra separadamente do "common law". A common law era administrada por juízes e advogados. O lorde chanceler, por outro lado, como guardião da consciência do rei, poderia anular a lei feita pelo juiz se achasse justo fazê-lo. Isso significa que a equidade passou a operar mais por meio de princípios do que de regras rígidas. Enquanto nem o common law nem o sistema civil law permitem que as pessoas dividam a propriedade do controle de uma parte da propriedade, o patrimônio permite isso por meio de um acordo conhecido como trust. Os curadores controlam a propriedade, ao passo que a propriedade benéfica ou equitativa da propriedade fiduciária é detida por pessoas conhecidas como beneficiários. Os curadores têm o dever para com seus beneficiários de cuidar bem da propriedade confiada. No caso inicial de Keech v Sandford [1722], uma criança herdou o arrendamento em um mercado em Romford , Londres. O Sr. Sandford foi incumbido de cuidar dessa propriedade até que a criança amadurecesse. Mas antes disso, o contrato expirou. O proprietário (aparentemente) disse ao Sr. Sandford que ele não queria que a criança renovasse o aluguel. No entanto, o proprietário ficou feliz (aparentemente) em dar ao Sr. Sandford a oportunidade do aluguel. O Sr. Sandford atendeu. Quando a criança (agora Sr. Keech) cresceu, ele processou o Sr. Sandford pelo lucro que vinha obtendo com o aluguel do mercado. O Sr. Sandford era para ser confiável, mas ele se colocou em uma posição de conflito de interesses . O lorde chanceler , lorde rei , concordou e ordenou que o sr. Sandford devolvesse seus lucros. Ele escreveu: "Vejo muito bem, se um administrador, com a recusa de renovação, pudesse ter um contrato de arrendamento para si mesmo, poucos bens fiduciários seriam renovados. [...] Isso pode parecer muito difícil, que o administrador é o único pessoa de toda a humanidade que pode não ter o arrendamento; mas é muito apropriado que a regra seja rigorosamente seguida e nada relaxada. "

Lord King LC temia que os curadores pudessem explorar oportunidades de usar a propriedade fiduciária para si próprios, em vez de cuidar dela. Especuladores de negócios usando trustes haviam causado recentemente um crash no mercado de ações . Os deveres rígidos dos curadores foram incorporados à legislação societária e foram aplicados aos conselheiros e diretores executivos. Outro exemplo do dever de um administrador pode ser investir uma propriedade com sabedoria ou vendê-la. Esse é especialmente o caso dos fundos de pensão, a forma mais importante de trust, onde os investidores são os depositários das poupanças das pessoas até a aposentadoria. Mas trusts também podem ser criados para fins de caridade , exemplos famosos são o Museu Britânico ou a Fundação Rockefeller .

Disciplinas adicionais

A lei se espalha muito além dos assuntos centrais em praticamente todas as áreas da vida. Três categorias são apresentadas por conveniência, embora os assuntos se entrelaçam e se sobreponham.

Lei e sociedade
Um protesto sindical da UNISON durante a greve
Lei e comércio
Lei e regulamento

Cruzamento com outros campos

Economia

No século 18, Adam Smith apresentou uma base filosófica para explicar a relação entre direito e economia. A disciplina surgiu em parte de uma crítica aos sindicatos e à lei antitruste dos Estados Unidos . Os proponentes mais influentes, como Richard Posner e Oliver Williamson e a chamada Escola de Economistas e Advogados de Chicago, incluindo Milton Friedman e Gary Becker , geralmente são defensores da desregulamentação e privatização e são hostis à regulamentação estatal ou ao que eles vêem como restrições sobre o funcionamento dos mercados livres .

Richard Posner , um da Escola de Chicago , até 2014 manteve um blog com o economista vencedor do Prêmio Banco da Suécia, Gary Becker .

O analista econômico proeminente maioria de lei é 1991 Prêmio Nobel vencedor Ronald Coase , cujo primeiro grande artigo, A Natureza da Firma (1937), argumentou que a razão para a existência de empresas (empresas, parcerias, etc.) é a existência de custos de transação . Os indivíduos racionais negociam por meio de contratos bilaterais em mercados abertos até que os custos das transações signifiquem que usar corporações para produzir coisas é mais econômico. Seu segundo artigo importante, The Problem of Social Cost (1960), argumentou que se vivêssemos em um mundo sem custos de transação, as pessoas barganhariam umas com as outras para criar a mesma alocação de recursos, independentemente da forma como um tribunal poderia decidir sobre a propriedade disputas. Coase usou o exemplo de um caso incômodo chamado Sturges v Bridgman , em que um doceiro barulhento e um médico silencioso eram vizinhos e foram ao tribunal para ver quem deveria se mudar. Coase disse que independentemente de o juiz ter decidido que o doceiro deve parar de usar seu maquinário ou que o médico deve tolerar isso, eles podem fazer uma barganha mutuamente benéfica sobre quem se move, que atinge o mesmo resultado de distribuição de recursos. Apenas a existência de custos de transação pode impedir isso. Portanto, a lei deve antecipar o que aconteceria e ser guiada pela solução mais eficiente . A ideia é que a lei e a regulamentação não são tão importantes ou eficazes para ajudar as pessoas quanto os advogados e planejadores do governo acreditam. Coase e outros como ele queriam uma mudança de abordagem, para colocar o ônus da prova dos efeitos positivos sobre um governo que estava intervindo no mercado, analisando os custos da ação.

Sociologia

A sociologia do direito é um campo diversificado de estudo que examina a interação do direito com a sociedade e se sobrepõe à jurisprudência, filosofia do direito, teoria social e disciplinas mais especializadas, como a criminologia . As instituições de construção social , normas sociais , processamento de disputas e cultura jurídica são áreas-chave de investigação neste campo do conhecimento. Sociologia do direito às vezes é vista como uma subdisciplina da sociologia, mas seus laços com a disciplina acadêmica do direito são igualmente fortes e é melhor vista como um estudo transdisciplinar e multidisciplinar focado na teorização e no estudo empírico de práticas e experiências jurídicas como fenômenos sociais. Nos Estados Unidos, o campo é geralmente chamado de estudos de direito e sociedade ; na Europa, é mais frequentemente referido como estudos sócio-jurídicos. No início, juristas e filósofos jurídicos suspeitavam da sociologia do direito. Kelsen atacou um de seus fundadores, Eugen Ehrlich , que buscou deixar claras as diferenças e conexões entre o direito positivo, que os advogados aprendem e aplicam, e outras formas de 'direito' ou normas sociais que regulam a vida cotidiana, geralmente evitando que os conflitos cheguem aos advogados e tribunais. A pesquisa contemporânea em sociologia do direito está muito preocupada com a forma como o direito está se desenvolvendo fora das jurisdições estaduais discretas, sendo produzido por meio da interação social em muitos tipos diferentes de arenas sociais e adquirindo uma diversidade de fontes de (muitas vezes concorrentes ou conflitantes) autoridade na comunidade redes existentes às vezes dentro de estados-nação, mas cada vez mais também transnacionalmente.

Max Weber em 1917, Weber iniciou sua carreira como advogado e é considerado um dos fundadores da sociologia e da sociologia do direito.

Por volta de 1900, Max Weber definiu sua abordagem "científica" do direito, identificando a "forma racional jurídica" como um tipo de dominação, não atribuível à autoridade pessoal, mas à autoridade de normas abstratas. Racionalidade jurídica formal foi o seu termo para a característica-chave do tipo de lei coerente e calculável que era uma pré-condição para os desenvolvimentos políticos modernos e o Estado burocrático moderno. Weber viu que essa lei se desenvolveu paralelamente ao crescimento do capitalismo. Outro importante sociólogo, Émile Durkheim , escreveu em sua obra clássica The Division of Labor in Society que, à medida que a sociedade se torna mais complexa, o corpo da lei civil preocupado principalmente com a restituição e compensação cresce às custas das leis criminais e das sanções penais. Outros notáveis ​​primeiros sociólogos jurídicos incluíram Hugo Sinzheimer , Theodor Geiger , Georges Gurvitch e Leon Petrażycki na Europa e William Graham Sumner nos Estados Unidos

Veja também

Referências

Citações

Fontes

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