Direito de preferência - Right of first refusal

O direito de preferência ( ROFR ou RFR ) é um direito contratual que dá ao seu titular a opção de entrar em uma transação comercial com o proprietário de algo, de acordo com os termos especificados, antes que o proprietário tenha o direito de entrar nessa transação com um terceiro. Um direito de preferência deve ter pelo menos três partes: o proprietário, o terceiro ou comprador e o titular da opção. Em geral, o proprietário deve fazer a mesma oferta ao titular da opção antes de fazer a oferta ao comprador. O direito de preferência é semelhante em conceito a uma opção de compra .

Um ROFR pode cobrir quase qualquer tipo de ativo , incluindo imóveis , propriedades pessoais , uma licença de patente , um roteiro ou um interesse em um negócio. Também pode abranger transações comerciais que não sejam estritamente ativos, como o direito de entrar em uma joint venture ou acordo de distribuição. No entretenimento, o direito de preferência em um conceito ou roteiro daria ao titular o direito de fazer o filme primeiro enquanto estiver no mercado imobiliário, o direito de preferência criaria um incentivo para o inquilino cuidar melhor de seu apartamento alugado em caso a oportunidade de compra surja no futuro. Somente se o proprietário recusar, o proprietário poderá vendê-lo a outras partes.

Como um ROFR é um direito contratual, as soluções do titular por violação são normalmente limitadas à recuperação de danos . Em outras palavras, se o proprietário vender o ativo a um terceiro sem oferecer ao detentor a oportunidade de comprá-lo primeiro, o detentor pode processar o proprietário por danos, mas pode ter dificuldade em obter uma ordem judicial para interromper ou reverter a venda . No entanto, em alguns casos, a opção torna-se um direito de propriedade que pode ser usado para invalidar uma venda indevida.

ROFR também surge em acordos / ordens de visitação em casos de divórcio. Em tais casos, um ROFR pode exigir que um pai que tenha a custódia ofereça tempo de paternidade ao pai que não tem a guarda (em vez de ter um filho supervisionado por um terceiro) a qualquer momento em que o pai que tem a custódia ou sua família seja incapaz de exercer seu / seu direito a um tempo para os pais (por exemplo, se o pai / mãe que tem a custódia precisar viajar para fora da cidade). Nessas circunstâncias, uma violação pode resultar em uma decisão de desacato e quaisquer remédios para desacato.

Um ROFR difere de um Direito de Primeira Oferta (ROFO, também conhecido como Direito de Primeira Negociação) porque o ROFO apenas obriga o proprietário a se submeter a negociações exclusivas de boa fé com o detentor dos direitos antes de negociar com outras partes. Um ROFR é uma opção para inserir uma transação em termos de transação exatos ou aproximados. Um ROFO é apenas um acordo para negociar.

Exemplos

ROFR: Abe é dono de uma casa e Bo se oferece para comprá-la por $ 1 milhão. No entanto, Carl detém o direito de preferência na compra da casa. Portanto, antes que Abe possa vender a casa para Bo, ele deve primeiro oferecê-la a Carl pelo $ 1 milhão pelo qual Bo está disposto a comprá-la. Se Carl aceitar, ele compra a casa em vez de Bo. Se Carl recusar, Bo pode agora comprar a casa pelo preço proposto de US $ 1 milhão.

ROFO: Carl segura um ROFO em vez de um ROFR. Antes que Abe possa negociar um acordo com Bo, ele deve primeiro tentar vender a casa para Carl em quaisquer condições que Abe esteja disposto a vender. Se eles chegarem a um acordo, Abe vende a casa para Carl. No entanto, se eles falharem, Abe está livre para iniciar novas negociações com Bo sem qualquer restrição quanto ao preço ou termos.

Variações

A seguir estão todas as variações do ROFR básico:

  • Duração : O ROFR é limitado no tempo. Por exemplo, Abe deve fazer a oferta a Carl para qualquer venda proposta apenas nos primeiros cinco anos. Depois disso, o direito expira e Abe não tem mais nenhuma obrigação para com Carl.
  • As exceções incluem certas transações. Abe pode vender ou transferir a propriedade para uma holding, um trust, membros da família, etc., sem primeiro oferecê-la a Carl. No entanto, os novos proprietários continuam sujeitos ao direito.
  • Transferibilidade : Carl pode atribuir seu ROFR a Dave. Abe agora deve oferecer a Dave a opção de comprar a propriedade em vez de Carl. Nem todo ROFR é transferível; alguns são pessoais do titular original.
  • Extinta na primeira venda : se Abe vender a propriedade para Bo porque Carl recusa o direito, a propriedade não estará mais sujeita ao direito. Bo pode revendê-lo sem o ROFR.
  • Extinto no exercício recusado / reprovado : se Abe propõe vender a propriedade para Bo e Carl recusa, ou se Carl aceita, mas não é capaz de concluir a transação, o direito é extinto independentemente de Abe vender ou não a propriedade.
  • Persistente : ao contrário dos dois anteriores, neste caso, o direito corre com a propriedade e vincula o novo comprador. Se Abe vender a propriedade para Bo, Bo deve oferecer a propriedade para Carl primeiro, assim como Abe se Bo deseja revendê-la.
  • Termos da oferta e aceitação : prazos, procedimentos e formulários específicos podem ser exigidos. Por exemplo, Abe deve dar a Carl um "aviso de venda". Carl tem 30 dias para aceitar ou rejeitar, com a falta de resposta contando como rejeição. Carl deve então fechar a transação dentro desse tempo, ou isso conta como uma tentativa fracassada de exercício.
  • Período de tempo limitado para fechar a transação : Abe oferece a propriedade para Carl sob o ROFR, e Carl recusa. Abe agora tem 60 dias para fechar a transação com Bo. Se não puder fechar em 60 dias, Abe deve oferecê-lo novamente a Carl antes de prosseguir com Bo.
  • Comprador substituto permitido : Abe oferece a propriedade a Carl, que recusa. Abe fica então livre para vendê-lo a Bo, mas não o faz. Abe pode vender a propriedade sob os mesmos termos para Erin, em vez de oferecê-la novamente a Carl.
  • Nenhuma transação pendente necessária : Abe deseja vender a casa por US $ 1 milhão, mas ainda não identificou um comprador. Ele prepara os termos de venda propostos e os oferece a Carl nesses termos. Se Carl recusar, Abe pode procurar um comprador.
  • Ligeiras variações permitidas no exercício : Abe celebra um acordo com Bo exigindo que Bo estabeleça um pagamento inicial de 30%, conduza certas inspeções e feche a transação em 20 dias. Ele o oferece a Carl nesses termos. Carl aceita, mas tem o direito de exigir um pagamento inicial de 20% e um período de fechamento de 30 dias.
  • Ligeiras variações permitidas na venda : Abe oferece a casa por US $ 1 milhão para Carl, que não aceita. Abe então entra em uma transação com Bo, mas durante o depósito , Bo descobre uma falha no título e vários defeitos. Abe tem o direito de descontar o preço em $ 20.000 para fechar a venda com Bo sem ter que oferecer novamente a casa para Carl por $ 980.000.
  • Contínuo : um direito contínuo de primeira recusa pode ser formulado para continuar a viver, mesmo em oportunidades infinitas que são recusadas.

Muitas outras variações são possíveis. Um ROFR totalmente elaborado aborda todos os tipos de questões e muito mais e, no caso de transações valiosas ou complexas, está sujeito à negociação e revisão por advogados de transações comerciais. No entanto, muitos ROFR não são completamente especificados. Mesmo os acordos ROFR mais bem elaborados sofrem um alto risco de disputa e litígio porque eles estão antecipando futuras transações e contingências que são desconhecidas quando o ROFR se origina.

Em capital de risco

Em negócios de capital de risco, o direito de preferência é uma cláusula de termo de compromisso que permite aos investidores existentes em uma empresa aceitar ou recusar a compra de ações oferecidas pela empresa, antes que terceiros tenham acesso ao negócio. O principal objetivo da disposição é permitir que os investidores evitem a diluição da propriedade à medida que a empresa levanta capital adicional. Normalmente, a disposição isentará certos tipos de ações, como aquelas em um pool de funcionários, ou ações emitidas para emprestadores ou locadores de equipamentos. Recomenda-se às empresas iniciantes que tentem negociar esse direito, porque permite que os investidores existentes enviem sinais mais fortes (potencialmente negativos) para novos investidores e, consequentemente, reduzam a avaliação da empresa.

Veja também

Referências

links externos