Novação - Novation
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Novação , em direito contratual e direito comercial , é o ato de -
- substituir uma obrigação de desempenho por outra; ou
- adicionar uma obrigação de desempenho; ou
- substituir uma parte de um acordo por uma nova parte.
No direito internacional , novação é a aquisição de território por um Estado soberano através da "transformação gradual de um direito in territorio alieno [no território estrangeiro] em soberania plena, sem intervenção de qualquer instrumento formal e inequívoco para o efeito".
Origens do Direito Romano
Novati, como termo jurídico, deriva do direito romano, no qual novatio era de três tipos - substituição de um novo devedor ( expromissio ou delegatio ), de um novo credor ( cessio nominum vel actionum ) ou de um novo contrato.
Na lei inglesa, o termo (embora ocorra já em Bracton ) dificilmente é naturalizado, sendo a substituição de um novo devedor ou credor geralmente chamada de cessão e de um novo contrato de fusão. É duvidoso, entretanto, que a fusão se aplique, exceto quando o contrato substituído for de natureza superior, como quando um contrato sob selo substitui um contrato simples. Quando um contrato é substituído por outro, é obviamente necessário que o novo contrato seja um contrato válido, baseado em consideração suficiente (ver Contrato ). A extinção do contrato anterior é consideração suficiente. A questão de saber se há uma novação surge com mais frequência no decurso das negociações entre um cliente e uma nova parceria, e na transferência da atividade de uma companhia de seguros de vida com referência ao consentimento dos tomadores de seguro à transferência de suas apólices. Os pontos em que a novação gira são se a nova empresa ou empresa assumiu a responsabilidade da antiga e se o credor consentiu em aceitar a responsabilidade dos novos devedores e quitar os antigos. A questão é uma questão de fato em cada caso. Veja especialmente o Life Assurance Companies Act 1872 , s. 7, onde a palavra "novações" ocorre na nota marginal da seção e, portanto, tem sanção quase estatutária.
A lei escocesa parece ser mais rigorosa do que a lei inglesa na aplicação da doutrina da novação e precisa de evidências mais fortes do consentimento do credor para a transferência de responsabilidade.
No direito americano, como no inglês, o termo é uma novidade, exceto na Louisiana , onde muito do direito civil foi mantido.
Novação vs. atribuição
Em contraste com uma cessão , que geralmente é válida, desde que a outra parte seja avisada (exceto quando a obrigação for específica do devedor, como em um contrato de serviço pessoal com um bailarino específico, ou onde a cessão colocaria um novo e ônus especial para a contraparte), uma novação só é válida com o consentimento de todas as partes do contrato original. Um contrato transferido pelo processo de novação transfere todos os deveres e obrigações do devedor original para o novo devedor.
Exemplos de novação
Por exemplo, se houver um contrato pelo qual Dan dará uma TV para Alex, e outro contrato pelo qual Alex dará uma TV para Becky, então, é possível novar ambos os contratos e substituí-los por um único contrato em que Dan concorda em dar uma TV para Becky. Em contraste com a atribuição, a novação requer o consentimento de todas as partes. A consideração ainda é necessária para o novo contrato, mas geralmente presume-se que seja a rescisão do contrato anterior.
Outro exemplo clássico é quando a Empresa A celebra um contrato com a Empresa B e uma novação é incluída para garantir que se a Empresa B vender, fundir ou transferir o núcleo de seu negócio para outra empresa, a nova empresa assume as obrigações e responsabilidades que a Empresa B tem com a empresa A sob o contrato. Portanto, nos termos do contrato, um comprador, parte na fusão ou cessionário da Empresa B assume o lugar da Empresa B no que diz respeito às suas obrigações para com a Empresa A. Alternativamente, um "acordo de novação" pode ser assinado após o contrato original, no caso de tal mudança. Isso é comum em contratos com entidades governamentais, por exemplo, nos termos da Lei Anti-Cessão dos Estados Unidos, a entidade governamental que emitiu originalmente o contrato deve concordar com essa transferência ou ele é automaticamente inválido por lei.
Os critérios de novação compreendem a aceitação do novo devedor pelo credor, a aceitação da responsabilidade pelo novo devedor e a aceitação do novo contrato pelo antigo devedor como cumprimento integral do contrato antigo. A novação não é um mecanismo de contrato unilateral, portanto, dá margem à negociação dos novos T&C nas novas circunstâncias. Assim, 'aceitação do novo contrato como plena execução do antigo contrato' pode ser lida em conjunto com o fenômeno do 'acordo mútuo dos T & Cs'.
Lei internacional
A novação é um meio raro de adquirir títulos no direito internacional. Os exemplos incluem Orkney e as ilhas Shetland , que foram prometidas à Escócia pelo rei da Noruega em vez de uma dívida em 1468. Elas foram anexadas pela Escócia em 1472; A Córsega, que foi prometida à França apenas por Gênova em um tratado de 1768 ; e Belize , que originalmente era apenas uma concessão de direitos madeireiros aos britânicos pela Espanha no Tratado de Paris (1763) . Alguns casos, como o de Belize , permanecem controversos.
Referências
Leitura adicional
- Noções básicas sobre derivados; Mercados e infraestrutura Federal Reserve Bank of Chicago, Financial Markets Group